境外企业在美国上市流程及风险（下）

境外企业在美国上市流程及风险（下）

笔记

此次胡斌律师将为大家带来《走近美国上市》在线讲座——外国公司赴美上市流程及风险。以下为本次讲座的四个部分的概要：

外国公司选择赴美上市的考虑因素

外国公司在美国上市需要满足的基本条件

海外公司（特别是中国公司）赴美上市的基本准备程序

在美国上市过程中的常见问题和警告。

分享者：胡斌律师，美国诚美律师事务所合伙人，哥伦比亚大学法学院法学博士，优等毕业生。

（由于本文篇幅较长，分为上下两部分，上半部分详情请点击蓝色文字查看【干货信息分享】海外企业赴美上市流程及风险（第 1 部分）。）

▌三大海外公司赴美上市基本流程

首先，你需要组建一支专业团队来服务上市。这个团队的主要参与者是律师、投资银行和会计师。

律师在整个上市过程中发挥主导作用，推动上市进程，负责招股说明书等所有法律文件的撰写和准备，并负责与中国证监会的沟通以及上市材料的提交和修改。而在美国上市需要两个法律团队的参与。一是上市公司自身聘请的法务团队，二是投行聘请的法务团队。两个法律团队的渊源可以追溯到美国证券法下的法律责任分配。

《证券法》规定：

如果公司在上市过程中隐瞒或虚假披露公司重要信息，从而给投资者造成经济损失，无论过错，上市公司都将被严格追究责任，投资银行作为承销商将承担连带责任。责任，但证券法也赋予投资银行捍卫尽职调查的权利。也就是说，如果投行在帮助公司上市过程中尽职尽责，合理、勤勉地了解公司情况，但尽职调查后仍未做到尽职，如发现公司存在重大隐瞒或虚假信息，根据证券法，银行可以免除责任。

因此，为了寻求证券法的豁免，投行会聘请自己的律师团队对即将上市的公司进行尽职调查。如果投行自己的法律团队在尽职调查中发现重大问题，就会要求公司修复或处理，否则不会继续帮助公司上市和承销股票。两个法律团队各自对自己的客户（公司或投资银行）负责，但他们也共同为公司上市准备法律文件和材料。

会计师在整个上市团队中也非常重要。美国证券法SX对上市公司提交的财务报表有严格的要求。在准备上市的过程中，海外公司很可能需要重新整理和编制财务报表，例如需要按照GAAP（美国公认会计原则）的要求来编制。这对会计师来说意味着大量的工作。根据上市要求，会计师必须是符合要求的独立会计师。公司一般倾向于选择有上市经验的独立会计师事务所。比如四大，俗称四大，就是通常的选择。

投资银行在团队中扮演着核心角色。这是因为公司上市的目的实际上是一种对公众的融资。对于融资来说，融资成功一定是最终目的，而投资银行在这个融资环节中扮演着核心角色。一方面，因为投资银行负责承销股票（）。一般来说，在美国上市时，不会由单一投行担任承销商，而是由两家至十几家银行组成的承销团承担整个上市的承销角色，我们英文称之为。其中，二至三家或以上银行将担任本次上市的主承销商（簿）。公司先聘用他们，他们先到位，然后他们再选择其他联席承销商（co-）。

联席承销商的参与作用低于主承销商。他们最大的作用就是帮助分配一部分股票并分享佣金。主承销商将积极参与整个上市过程，包括聘请自己的律师，进行详细的尽职调查，研究公司的业务基调，帮助公司准备上市招股说明书中对公司运营、战略和市场优势的描述，以及制定库存计划。制定营销策略，参与组织路演，吸引投资者，并提供自己的承销渠道。

投资银行在IPO承销过程中的作用和重要任务是对上市公司进行估值并对拟发行的股票进行定价。定价是对投行承销商的考验。他们需要在公司上市融资金额和现有股东可接受的稀释比例之间取得平衡。还需要平衡公司的融资收入（ ）、初始机构投资者的买入价格以及二级市场首日交易的开盘价和收盘价之间做出预测和估计。

定价过高或过低都不是好的承保定价，也不是成功的承保定价。如果价格太低，在二级市场第一个交易日价格暴涨，那么虽然初期机构投资者可以在二级市场赚到很多钱，但这意味着公司的融资收益太低。事实上，如果能以更高的价格筹集更多的资金，公司会觉得自己的利益受到损害；但如果价格过高，二级市场第一个交易日价格下跌，那么尽管公司募集资金较多，但二级市场表现疲软，会影响投资者信心和公司市值，首先机构投资者会高价买入、低价卖出，这会损害他们的利益，也会影响投行的销售渠道。因此，如何准确定价是投行承销商整个IPO的关键环节，也是决定IPO成功与否的重要标准。

鉴于主承销商在整个上市过程中的核心作用，公司在选择上必须非常谨慎。主要考虑如下：

上市流程一般分为以下几个步骤：

在上述这些流程步骤中，尽职调查分为商业和法律部分。

商业尽职调查由投行主导，投行法律团队负责法律尽职调查。在尽职调查过程中，投行律师还将与公司律师合作，对公司内部治理结构进行必要的调整，使其符合证券法和纽约证券交易所或纳斯达克的上市规定。公司内部治理结构要求。这些结构性调整对于寻求赴美上市的海外公司来说尤其必要，因为海外公司在公司股权、内部治理结构等方面普遍与美国公司原有结构不同，更需要满足上市标准。进一步调整。常见的架构调整包括股权分立或合并、修改公司章程和内部治理章程、调整董事会架构和董事会成员、增加独立董事（ ）、在董事会（董事会）下增加新的委员会，包括审计委员会（审计）、薪酬委员会（ ）和提名与公司治理委员会（ / ）制定各委员会的章程并选举各委员会的成员。

在尽职调查正在进行的同时，法律团队还将牵头撰写招股说明书初稿。美国证券法对招股说明书的格式和披露内容有非常详细和繁琐的要求，具体规定了公司需要披露的内容和详细程度。一般招股说明书长达数百页，且采用小号英文字体，因此披露的内容非常详细。

招股说明书大致分为三个部分。

招股说明书各部分完成后，即可向中国证监会提交初步申报。报送完成后，将进入等待阶段（ ），等待中国证监会审核招股说明书初稿并提出修改意见。在收到中国证监会的修改意见后，公司及其法律团队将根据这些意见进行相应修改，然后将修改后的招股说明书报送中国证监会。中国证监会会再次审核，可能会再次提出修改意见，因此公司需要重新修改并提交修改后的招股说明书，直至完全符合中国证监会的要求。

临时招股说明书向证监会提及后，就可以正式启动上市的促销流程，专业术语称之为。现阶段，路演基本上是IPO的主要形式，主要由投行和公司负责。这一阶段律师的作用主要是审核路演材料并确保合规。路演期间，投行将组织感兴趣的机构投资者与公司会面，了解具体上市信息，巩固投资意向。有些接触是投资者和公司之间的一对一访谈，有些则是小组会议的形式。一般来说，IPO路演持续8至12天。投行会随公司前往不同地区，会见不同的投资者。一般一天安排5到7次一对一或一对一的会议或电话会议，然后赶去下一次会议。一座城市。每次路演会议一般持续30至40分钟。公司负责人首先介绍了上市详情，然后提供问答环节，与感兴趣的投资者充分沟通。

路演结束后，投行会对愿意购买股票的机构投资者进行标记，并逐步预测机构投资者的认购金额，这就是所谓的建盘。投行根据上市融资的金额目标基本确定并落实初始机构投资者后，只要最终招股说明书经证监会审核，证监会声明新股登记即可正式生效后，投行即可正式定价并认购质押股份。的机构投资者开始出售新股。初始机构投资者认购新股后的第一个交易日，新股将在证券交易所正式挂牌，并由初始机构投资者在二级市场公开发售和交易，这就是大家经常在网上看到的情况。纽约证券交易所或纳斯达克钟声日。

▌美国上市过程中的四个常见问题及上市风险

在美国上市存在一些常见风险：

首先，公司上市后，二级股票市场的状况至关重要。假设上市时定价不错，但二级市场立即大幅下跌，这可能会影响投资者信心，也可能导致股票抛售，股价进一步下跌。

二是成为美国上市公司后，上市不是过程的结束，而是过程的开始。美国的审查制度主要以披露为基础。公司成功上市后，作为上市公司，将继续受1934年《证券交易法》管辖，并有义务持续披露和报告，从而使投资者的利益得到持续保护。海外公司的合规要求相对境内公司要少，但仍然比较繁琐，包括每年需要向中国证监会提交报表并向投资者披露，公司还需要报告重大情况，为了应对这些繁琐且具体的监管合规程序，大多数上市公司都需要组建专门的法律团队来处理这些事务或外包给律师事务所，这对公司来说意义重大。支出和合规风险。

三是诉讼风险。为了保护投资者，《证券法》、中国证监会等法律对公司形成了强有力的监管。如果披露的信息不仔细披露，涉嫌虚假披露或隐瞒公司重要信息，可能会引发股东诉讼。此类诉讼一般为集体诉讼，应诉时间长、成本高，可能使公司陷入诉讼漩涡。中国证监会还有权对公司发起行政调查。一旦发现违规行为并追究责任，不仅公司可能承担法律责任，公司高管、董事也可能承担连带责任。被追究的责任范围从行政处罚到民事责任，甚至可能上升到刑事责任。

最后一个常见风险是信息披露可能引发的市场竞争风险。公司信息一旦披露，即成为中国证监会网站的公开信息。有关公司的全面信息，包括经营状况、财务信息、营销策略、未来计划、高管薪酬、股权状况、董事会成员和管理人员的组成和变动，甚至公司的重大合同，不仅是商业合同，还包括股东合同、雇佣合同、并购合同、土地租赁等，所有对公司重要的合同，除个别商业秘密（如商业合同的价格）外，其余均须提交给证券监管委员会连同整个合同。 ，并成为中国证监会网站公开信息。如此详细的信息披露可能会使公司在市场上处于竞争劣势，特别是如果其主要竞争对手是不需要履行相同信息披露义务的非上市公司。

本期作者简介

胡斌律师是美国诚美律师事务所合伙人。他毕业于哥伦比亚大学法学院法学博士学位，精通中文和英语。曾就职于纽约华尔街大型国际律师事务所Davis Polk，代表一系列知名企业及华尔街投行完成多次公募及私募股票及债券，发行总额金额超过100亿美元。随后，他就职于一家总部位于硅谷的国际知名律师事务所，代表多家科技和生物医药公司、基金公司完成各类风险投资融资和上市服务。曾担任美国德克萨斯州联邦法院两名法官的书记员。

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